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上海律师
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章律师
法律规定强奸罪该如何认定？
一、法律规定强奸罪应该怎么认定
强奸罪是指以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女的意志，强行与其发生的行为。
明知妇女是精神病患者或者痴呆者(程度严重的)而与其发生性行为的，不管犯罪分子采取什么手段，都应以强奸罪论处。与间歇性精神病患者在未发病期间发生性行为，妇女本人同意的，不构成强奸罪。
在认定是否违背妇女意志时，不能以被害妇女作风好坏来划分。强行与作风不好的妇女发生性行为的，也应定强奸罪。
认定强奸罪不能以被害妇女有无反抗表示作为必要条件。对妇女未作反抗表示、或者反抗表示不明显的，要具体分析，精心区别。
二、不能认定强奸罪的情形
(一)有些女早熟，身材高大等特征以及本人谎报年龄，确实认为不像女，主动要求或在女的主动要求下双方自愿发生性关系的。根据2003年1月24日最高人民法院颁布的《关于被告人明知是不满十四周岁的女，双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》的规定，该性行为不能认定为强奸罪。
(二)有的妇女与人通奸，一旦翻脸，关系恶化，或者事情暴露后，怕丢面子，或者为推卸责任，嫁祸于人等情况把通奸说成是强奸的，根据《解答》的规定，不能认定为强奸罪。
(三)第一次性行为是违背妇女的意志，但事后并未告发，且后来女方又多次自愿与方男子发生性行为的，根据《解答》的规定，也不能认定为强奸罪。
(四)在婚姻关系正常存续期间，夫妻间也会发生一些强奸行为。一般认为，夫妻之间既已结婚，即相互承诺其共同生活，有同居的义务，虽然其同居义务是从自愿结婚行为推定出来的伦理义务，而不是法律规定的强制性义务，但只要是婚姻正常存续期间，也应排除该行为构成强奸罪。
三、 强奸罪既遂与未遂的区别是什么?
1、司法认定不同：按照我国司法实践中是以“插入”为认定标准的，即男子插入到女子的体内为犯罪既遂。至于与既遂未遂无关。
2、特例不同：但有一个特例，如果强奸的，则以“接触”为认定标准，即男子与女接触就算犯罪既遂，并不是犯罪未遂。
3、具体情况不同：男子插入到女子的体内为犯罪既遂，下述四种情况都属于强奸未遂：
一是由于男子或女子的生理原因造成不可能完成犯罪结果，如阳萎等;
二是由于男子或女子的愚昧无知，致使没有发生犯罪结果，如男子不知道的方法;
三是由于第三人的影响或被害人的反抗，如被别人发现。
四是对象不能犯，如女子为死尸、或所谓的女子为男子。
而如果行为人完全可以实施完强奸行为，只是由于自己的良知或被害人的请求而停止的则属于强奸中止。
强奸要求行为人具有主观的故意，并且对于客观上的行为，应当有暴力，或者是足以压制对方反抗的行为，比如胁迫，通过暴露隐私等方式要求其与其发生性行为的情况。
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