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上海律师
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章律师
随着改革发展的深化，我国经济也进入高速发展的阶段，我国的对外贸易也越来越多。为了维护我国企业在国际贸易中的合法权益，减少国际贸易纠纷，对外贸易企业应当充分了解涉外仲裁条款。下面由我们来为您简单讲解一下。
1、仲裁条款的独立性。
. 我国仲裁法第19条规定：“仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。”
该条文所规定的即是仲裁条款独立性原则。它意味着作为独立于主合同或基础合同的仲裁条款，即使在合同被确认无效或不成立等情形下，只要各方就合同争议愿意提交仲裁解决的意思表示真实，主体适格，仍可以继续独立存在，并发生相应的法律效力。根据仲裁条款的独立性原则，当事人的仲裁意愿无论是以合同条款、单独协议或是其他书面形式出现，均始终独立于主合同，不受主合同依法被撤销、宣告不成立或无效等情形的影响。因此，本案中，关于仲裁条款应随合同一起被撤销的辩解是不能成立的。仲裁条款的独立性原则已经得到包括我国在内的各国商事立法、实践和国际条约、国际惯例的认可与肯定，本文不展开论述。
2、仲裁条款效力的评价依据。
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订立有仲裁条款，并不意味着该仲裁条款就是有效的，而首先应对其效力进行评价。只有仲裁约定被确认有效时，始能实现各方预期目标。在对其效力做出评价时，首先涉及法律的适用。我国合同法第126条规定涉外合同的当事人可以选择处理合同争议适用的法律。同理，对仲裁条款的法律适用，亦可由当事人自由决定。在此，需要辨识的问题有两个：其一，主合同所适用的法律是否必然对仲裁条款同样适用?其二，如仲裁条款适用的法律未作约定或约定不明时，应如何选择适用?1958年《承认和执行外国仲裁裁决公约》(即《纽约公约》)第5条规定：如仲裁协议根据当事人约定的管辖法律为无效协议，或者当事人未对该管辖协议的法律作出约定时，根据裁决地法，该仲裁协议为无效协议时，执行地法院就可以拒绝承认与执行该仲裁裁决。换言之，对于仲裁条款效力之适用法律的确定，存在两种呈递进关系的方式：. 当事人有权在仲裁条款中约定该仲裁条款适用的法律，即有约定时，从其约定;. 当事人对仲裁条款适用的法律未作约定，则适用仲裁裁决地法律判定仲裁协议的效力。.
因此，仲裁条款的独立性决定了其准据法的确定亦独立于主合同准据法。换言之，主合同中所适用的法律，并不当然地适用于仲裁条款;若仲裁条款未就法律适用作出约定或约定不明，则应适用仲裁裁决地的法律。
3、仲裁的选择及其约定的设计
(1)为何要选择仲裁?在涉外商事贸易的争议解决机制中，仲裁相对于法院诉讼的优势是比较明显的，不仅在程序上充分尊重当事人的自治和希望以平和、友好方式解决争议的意愿，同时其中立性、专业性和保密性强的特点保证了其灵活便捷的优势。我国仲裁法和中国国际经济贸易仲裁委员会(CIETAC)规则中，仲裁制度的一裁终局、效率优先、注重程序公正等原则均体现了这一特点。特别值得一提的是，涉外商事争议通常存在的承认难、执行难等缺陷，也在仲裁程序中可得到一定程度的缓解。由于涉外争议裁决的作出，应取得被执行人所在国法院的承认，才有可能付诸执行。国际商事贸易纠纷仲裁由于有专门国际条约如《纽约公约》加以保障，使其更易于得到公约成员国法院的配合，包括承认与执行。法院的司法裁决一般都是通过双边协定的方式才能取得他国的配合，其适用范围比较窄，在公信力和可执行性两个方面与仲裁存在较大差距。因此，笔者建议在商事活动中尤其是涉外性质的贸易往来中，企业应更重视采用仲裁制度作为争议解决机制。同时，仲裁条款的准确签订、仲裁地的选择等事项都成了我国企业必须重视并了解的事项。(2)如何选择仲裁?按照我国《仲裁法》第十六条第二款规定：“仲裁协议应当具有下列内容：请求仲裁的意思表示;仲裁事项;选定的仲裁委员会。”第十八条规定：“仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议;达不成补充协议的，仲裁协议无效。”因此，仲裁条款一般必须有以上这三个因素。同时，仲裁协议必须受主体具有民事行为能力和资格、内容形式合法等民事法律行为有效要件的约束。当然，当事人也可以就仲裁地点、仲裁规则和裁决的效力，以及其他细节性事项如仲裁费用的承担、仲裁适用的语言等问题进行约定，但不具备这些内容，仲裁协议同样有效。世界各国国内和国际公约的规定各不相同，但是总体上条约和惯例的精神均还是以尊重当事人意愿为主，呈现出宽松、缓和的态度和趋势。例如本案中，香港法律对于约定较为模糊的这一仲裁条款进行了善意的解释，承认了其效力。上文就是涉外仲裁条款的相关知识。总的来说，涉外仲裁条款的约定，根据国际贸易的实际情况，在约定涉外仲裁条款中明确仲裁的关键要素，充分尊重当事人的自主选择，并且选择合适的仲裁机构，维护交易双方的合法权益，避免交易出现不必要的纠纷。
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