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上海律师
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章律师
根据《中华人民共和国刑法》和《中华人民共和国海关法》的有关规定，走私犯罪和走私行为的界限主要体现在以下几个方面：
（一）以偷逃税额或者走私货物、物品的数量作为划分走私犯罪和走私行为的界限。
对于走私普通货物、物品的行为，以偷逃的应缴税额作为划分走私犯罪和走私行为的界限。自然人走私普通货物、物品偷逃应缴税额超过5万元，单位走私普通货物、物品超过偷逃应缴税额超过25万元的，构成走私犯罪。如果达不到该起刑点的，则构成走私行为，应当依据《中华人民共和国海关法》给予行政处罚；对于走私刑法规定禁止进出境的物品的，依据其走私违禁品的数额划分走私犯罪和走私行为的。
（二）以违禁品的种类作为区分走私犯罪与走私行为的界限。
《中华人民共和国刑法》规定的作为走私犯罪对象的违反禁止进出境的物品（简称“违禁品”），仅限于《中华人民共和国刑法》第一百五十一、一百五十二、一百五十五、、三百四十七、三百五十条规定的武器、弹药、淫秽物品、毒品等11种违禁品。《中华人民共和国海关法》规定的构成走私行为对象的禁止进出境的物品的范围更广，例如，反动的宣传品、涉及国家秘密的材料等。除此以外，即使是同一类违禁品，例如文物，《中华人民共和国刑法》规定构成走私文物罪的对象仅是三级以上的珍贵文物，而《中华人民共和国海关法》规定的走私文物行为对象是大量的一般文物。
（三）以是逃证还是逃税作为走私犯罪和走私行为的界限。
国家限制进出境的货物、物品，简称“应证货物、物品”，是指依照国家法律、法规的规定，需要事先由国家主管部门批准、签发有关许可证件，并凭此许可证件进口或出口的货物、物品。逃避海关监管，运输、携带、邮寄国家限制进出口的货物、物品进出境的必然构成走私行为，但不一定构成走私犯罪。《中华人民共和国刑法》除对列明的毒品等11类禁止进口的物品外，对其他类的走私犯罪均以其偷逃的税额来认定，而未将“逃证”作为认定走私犯罪的构成要件。只逃证未逃税的行为，只能构成走私行为。既逃证又逃税，就有可能构成走私犯罪。例如，走私外币案件，因为只涉及逃证（即外汇携带出境许可证），所以无论走私外币的数量有多少，都不构成走私罪。
（四）以走私的方式作为区分走私犯罪和走私行为的界限。
只要存在以武装掩护走私或者以暴力威胁的方法抗拒缉私的违法行为，无论走私货物、物品的数额大小，都构成犯罪。
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